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論結(jié)婚登記程序瑕疵的處理——兼評“《婚姻法》司法解釋(三)征求意見稿”第1條

發(fā)布日期:2011-10-27    文章來源:互聯(lián)網(wǎng)
【出處】《西南政法大學(xué)學(xué)報》2011年第2期
【摘要】不能以結(jié)婚登記程序瑕疵為由撤銷婚姻登記,婚姻的效力也不因為結(jié)婚登記程序的瑕疵而受影響。對程序瑕疵的結(jié)婚登記予以補(bǔ)正或重新確認(rèn)是可行的?;橐龅怯洺绦虻囊?guī)范意義,重點在于規(guī)范婚姻登記機(jī)關(guān)的行為,違反婚姻登記程序應(yīng)當(dāng)依照行政訴訟法的規(guī)定作出確認(rèn)違法的判決。
【關(guān)鍵詞】結(jié)婚登記;程序的瑕疵;行政行為
【寫作年份】2011年


【正文】

  【編者按】在我國,自2001年修正后的《婚姻法》施行以來,隨著我國經(jīng)濟(jì)體制從計劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型的基本完成,社會經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展,人們的物質(zhì)文化生活水平不斷提高,人們的婚姻家庭觀念也發(fā)生了很大的變化,在婚姻家庭領(lǐng)域出現(xiàn)了許多新情況、新問題。為適應(yīng)調(diào)整新時期我國婚姻家庭新情況、新問題的需要,前不久,最高人民法院在網(wǎng)上公布“關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋(三)(征求意見稿)”,廣泛征求各方面的意見。借此契機(jī),本刊特邀一些我國婚姻法領(lǐng)域較有影響的專家,就“《婚姻法》解釋(三)征求意見稿”中若干值得關(guān)注的問題進(jìn)行理論探討。

  結(jié)婚登記是婚姻登記機(jī)關(guān)依據(jù)法定程序?qū)橐霎?dāng)事人的結(jié)婚申請進(jìn)行審查,對符合法律規(guī)定的,依法進(jìn)行登記并發(fā)給結(jié)婚證的具體行政行為。它以婚姻關(guān)系當(dāng)事人為行政相對人,又可能與其他人有利害關(guān)系,如婚姻的締結(jié)可能影響他人的繼承權(quán)或者身份關(guān)系。所謂結(jié)婚登記程序瑕疵即指在結(jié)婚登記的過程中違反程序性規(guī)定的行為。

  一、結(jié)婚登記程序瑕疵的表現(xiàn)形式

  (一)非管轄地登記

  《婚姻法》和《婚姻登記條例》均規(guī)定,結(jié)婚當(dāng)事人必須到一方戶籍所在地的民政部門或者鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府申請結(jié)婚登記。在實踐中,結(jié)婚當(dāng)事人到非一方戶籍所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)申請結(jié)婚登記,該婚姻登記機(jī)關(guān)也依其申請作出了婚姻登記行為,頒發(fā)了結(jié)婚證或婚姻狀況證明,這種登記即非管轄地登記。

 ?。ǘ┓潜救擞H自登記

  《婚姻法》和《婚姻登記條例》規(guī)定,婚姻當(dāng)事人必須親自到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記。在現(xiàn)實生活中,卻屢有非本人親自到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記的情形發(fā)生。這有兩種情形:一種是婚姻當(dāng)事人與婚姻登記管理人員熟悉,婚姻當(dāng)事人一方到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記;另一種情形是“槍手”代替,婚姻當(dāng)事人出于某種目的,自己不便或者不能親自到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理登記,而找人代替登記。

  (三)非婚姻登記管理人員登記

  《婚姻登記條例》規(guī)定:“婚姻登記機(jī)關(guān)的婚姻登記員應(yīng)當(dāng)接受婚姻登記業(yè)務(wù)培訓(xùn),經(jīng)考核合格,方可從事婚姻登記工作。”民政部的規(guī)章也規(guī)定,婚姻登記管理人員實行資格認(rèn)定制度。但在實際工作中,不少婚姻登記機(jī)關(guān)特別是鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府安排沒有取得婚姻登記員資格的人從事婚姻登記工作,此亦為婚姻登記程序中的瑕疵。

 ?。ㄋ模╄Υ米C件、聲明的登記

  《婚姻登記條例》規(guī)定,申請結(jié)婚登記,婚姻當(dāng)事人必須提交:(1)戶口證明;(2)身份證;(3)本人無配偶以及與對方當(dāng)事人沒有直系血親和三代以內(nèi)旁系血親關(guān)系的簽字聲明。在現(xiàn)實婚姻登記工作中,有兩種瑕疵情形存在:一種是證件、聲明欠缺;另一種是證件、聲明虛假,如使用他人的身份證、戶口本,或偽造證件等。

  二、程序瑕疵的結(jié)婚登記的效力

  程序瑕疵的結(jié)婚登記存在不合法性,這就使它的效力受到質(zhì)疑。在程序瑕疵的結(jié)婚登記中,如果同時欠缺結(jié)婚的實質(zhì)要件,在法律規(guī)定的情形內(nèi),可以被人民法院宣告無效,或被人民法院和婚姻登記機(jī)關(guān)撤銷。但僅有程序瑕疵的結(jié)婚登記的法律效力,缺乏明確的法律規(guī)定。如果當(dāng)事人請求否定其效力,法院不能直接宣告婚姻無效。就我國法律中無效婚姻的適用范圍來看,不包括程序瑕疵。如果將符合結(jié)婚實質(zhì)要件但程序上有瑕疵的婚姻登記宣告為無效,不僅隨意擴(kuò)大了無效婚姻的適用范圍,也不符合無效婚姻制度設(shè)立的本意。

  筆者認(rèn)為,“《婚姻法》司法解釋(三)(征求意見稿)”(以下簡稱征求意見稿)第1條的規(guī)定是正確的,即“當(dāng)事人就婚姻法第十條規(guī)定的四種無效婚姻以外的情形申請宣告婚姻無效的,人民法院應(yīng)當(dāng)判決駁回當(dāng)事人的申請。”但僅僅判決駁回是不夠的,應(yīng)當(dāng)給當(dāng)事人指明救濟(jì)途徑。該條表述不完整,應(yīng)該增加“并告知當(dāng)事人向有關(guān)部門申請解決”的內(nèi)容,否則可能造成當(dāng)事人“告狀無門”的情況。

  那么,當(dāng)事人應(yīng)向哪些部門申請解決?結(jié)婚登記程序瑕疵案件如何處理?筆者以為,在我國現(xiàn)行法律框架下,結(jié)婚登記在性質(zhì)上屬于具體行政行為,我們還需要從理論上對結(jié)婚登記的效力進(jìn)行考察。

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  我們首先要弄清結(jié)婚登記的行政行為的類型和作用,結(jié)婚登記的行政行為類型是行政確認(rèn)還是行政許可。行政確認(rèn)是行政主體對與行政相對人有關(guān)的法律事實或者法律關(guān)系進(jìn)行甄別,給予確定、認(rèn)定、證明或者否定并予以宣告的具體法律行為;行政許可是在法律一般禁止的情況下,行政主體根據(jù)行政相對.人的申請,通過頒發(fā)許可證或者執(zhí)照等形式,依法賦予特定的行政相對人從事某種活動或者實施某種行為的權(quán)利或者資格的具體行政行為。區(qū)分行政確認(rèn)和行政許可的一個簡單依據(jù)在于是否存在法律的一般禁止。在婚姻問題上并不存在法律的一般禁止,任何達(dá)到法定年齡的未婚男女,即使并無結(jié)婚之意愿,也可進(jìn)行夫妻關(guān)系所允許和要求的所有行為,法律對這些行為并無一般禁止。也正因為如此,“非法同居”這一概念一直被認(rèn)為是不準(zhǔn)確的,甚至是荒謬的。因而,結(jié)婚登記的行政行為是行政確認(rèn),而不是行政許可。行政確認(rèn)的行為對象,即與行政相對人有關(guān)的法律事實或者法律關(guān)系,相對于行政確認(rèn)的行為而言具有先在性。因而,行政確認(rèn)的作用在于對這些法律事實或者法律關(guān)系予以證明,以利于預(yù)防和解決各種糾紛。簡而言之,行政確認(rèn)的作用是證明{1}。

  行政確認(rèn)在當(dāng)事人之間的證明作用一般是相對的,當(dāng)存在合法的行政確認(rèn)時,其他證據(jù)可以證明法律事實或者法律關(guān)系的存在與否或者存在狀況與行政確認(rèn)的內(nèi)容不一致;當(dāng)不存在行政確認(rèn)或者行政確認(rèn)有瑕疵時,其他證據(jù)同樣可以證明法律事實或者法律關(guān)系的存在與否或者存在狀況。具體來說,經(jīng)過合法的結(jié)婚登記,婚姻關(guān)系可以被其他證據(jù)證明不存在,這也正是《婚姻法》規(guī)定無效婚姻和可撤銷婚姻的原因;未經(jīng)過結(jié)婚登記或者結(jié)婚登記存在瑕疵,婚姻關(guān)系事實上也可以被其他證據(jù)證明存在,但是我國《婚姻法》對此未作規(guī)定。

  根據(jù)程度的不同行政行為的瑕疵,可以分為兩種:第一,違法或者不適當(dāng);第二,明顯重大違法。根據(jù)行政行為的公定力原理,這兩種瑕疵的法律后果是不同的。根據(jù)行政行為的公定力原理,行政行為自其成立之后,除非明顯重大違法,都產(chǎn)生一種拘束所有機(jī)關(guān)、組織或個人的效力;在未經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)依循法定程序、根據(jù)法定理由撤銷之前,無論行政行為的作出機(jī)關(guān)、行為所指向的相對人、行為所涉及的利害關(guān)系人,還是其他國家機(jī)關(guān)、組織或個人,都有尊重它的義務(wù),不得任意對抗或否定之{1}155。根據(jù)這一原理,明顯重大違法的行政行為是無效的,即該行政行為自始不發(fā)生法律效力;而違法或者不適當(dāng)?shù)男姓袨樵谕ǔG闆r下是應(yīng)當(dāng)被撤銷的,但這并不是絕對的,對行政行為的撤銷還要受到一定的限制,例如信賴?yán)嫦拗啤⒅卮蠊怖嫦拗坪统馄陂g限制等,即在某種限制條件存在時,相應(yīng)行政行為雖然違法或者不適當(dāng),仍然不應(yīng)當(dāng)被撤銷。

  這里尤其值得注意的是信賴?yán)嫦拗?,即信賴保護(hù)原則在對行政行為撤銷問題上的運(yùn)用。根據(jù)信賴保護(hù)原則,政府對其行為應(yīng)守信用,個人或者組織對政府行為的正當(dāng)信賴應(yīng)予合理保護(hù),以使其免受不可預(yù)計的不利后果。信賴保護(hù)的方式包括:第一,存續(xù)保護(hù),即為保護(hù)信賴?yán)娑S持原本存在的法律秩序或狀態(tài);第二,財產(chǎn)補(bǔ)償,即為保護(hù)信賴?yán)?,雖然改變原本存在的法律秩序或狀態(tài),但應(yīng)給予當(dāng)事人相應(yīng)的財產(chǎn)補(bǔ)償。具體到行政行為的撤銷問題上,對行政行為的撤銷要受到信賴?yán)嫦拗?。在滿足信賴保護(hù)的一般適用要件的情況下,有權(quán)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)衡量公共利益與信賴?yán)娴年P(guān)系。如果撤銷行政行為可以實現(xiàn)的公共利益小于可能損害的信賴?yán)?,?yīng)當(dāng)采用存續(xù)保護(hù)方式,即不撤銷相應(yīng)行政行為;如果撤銷行政行為可以實現(xiàn)的公共利益大于可能損害的信賴?yán)?,?yīng)當(dāng)采用財產(chǎn)補(bǔ)償方式,即撤銷相應(yīng)行政行為,給予相對人或者第三人財產(chǎn)補(bǔ)償。

  結(jié)婚登記是一種行政行為,具體而言是一種行政確認(rèn)行為。當(dāng)面對結(jié)婚登記的瑕疵時,我們首先應(yīng)當(dāng)區(qū)分這種瑕疵是屬于明顯重大違法,還是僅屬于違法或者不適當(dāng)。如果屬于明顯重大違法,相應(yīng)結(jié)婚登記無效,即自始不發(fā)生任何法律效力。如果瑕疵屬于違法或者不適當(dāng),相應(yīng)結(jié)婚登記在通常情況下應(yīng)當(dāng)被撤銷。但是,對于違法或者不適當(dāng)?shù)慕Y(jié)婚登記的撤銷要受到信賴?yán)娴南拗疲葱枰疾彀讣木唧w情形是否可以滿足信賴保護(hù)的一般適用要件。如果案件的具體情形可以滿足信賴保護(hù)的一般適用要件,我們在考慮是否撤銷違法或者不適當(dāng)?shù)慕Y(jié)婚登記時,要充分注意對當(dāng)事人信賴?yán)娴谋Wo(hù)。在通常情況下,結(jié)婚登記行為并不涉及過多的公共利益,即撤銷結(jié)婚登記可以實現(xiàn)的公共利益通常都會小于可能損害的信賴?yán)?。因此,在滿足信賴保護(hù)的一般適用條件時,應(yīng)當(dāng)更多地采用存續(xù)保護(hù)方式,即不撤銷相應(yīng)的結(jié)婚登記。

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  《婚姻登記條例》是規(guī)范婚姻登記程序的主要法規(guī),詳細(xì)規(guī)定了婚姻登記的程序和要求。其中第4條規(guī)定內(nèi)地居民結(jié)婚,男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到一方當(dāng)事人常住戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記。第5條規(guī)定辦理結(jié)婚登記的內(nèi)地居民應(yīng)當(dāng)出具的證件和證明材料。這兩條是婚姻登記程序最基本的要求。這些程序要件都具有很大的輔助價值,即在很大程度上是為了保障實體要件的實現(xiàn)。如要求親自辦理登記是為了最大限度地保障“結(jié)婚須男女雙方完全自愿”,要求當(dāng)事人出具戶口簿和身份證是便于調(diào)查當(dāng)事人的身份和當(dāng)事人是否達(dá)到法定婚齡。另外,“本人無配偶以及與對方當(dāng)事人沒有直系血親和三代以內(nèi)旁系血親關(guān)系的簽字聲明”則是用當(dāng)事人保證的方式來確認(rèn)當(dāng)事人滿足婚姻要件中的一夫一妻制和非禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系。通過這些程序上的嚴(yán)格要求,最大限度地保證了相對人符合婚姻成立的實質(zhì)要求,最大限度地保證了婚姻登記機(jī)關(guān)對當(dāng)事人法律關(guān)系的準(zhǔn)確確認(rèn),使行政機(jī)關(guān)的行為獲得了合法性依據(jù),當(dāng)事人的自由和權(quán)利也得到了最大程度的保障。

  正如上文所說,我國婚姻登記程序有其特殊性,它是一種行政確認(rèn)行為,程序設(shè)置的意義在于保障確認(rèn)的準(zhǔn)確而不是以程序本身為目的。對于相對人而言,重要的是確認(rèn)的結(jié)果是否得當(dāng),是否反映當(dāng)事人的意愿,而不是程序本身。[1]即使婚姻登記程序違法,但婚姻雙方當(dāng)事人符合結(jié)婚的實質(zhì)要件,不應(yīng)以違反法定程序為由撤銷婚姻登記行為。這是由婚姻關(guān)系的身份屬性及婚姻登記行為的性質(zhì)決定的。結(jié)婚登記的目的是創(chuàng)設(shè)婚姻關(guān)系,在法律性質(zhì)上是一種公示行為。通過登記的方式使當(dāng)事人發(fā)生婚姻關(guān)系的意愿表示出來,建立婚姻關(guān)系,并使其具有外部可以辨認(rèn)的表征?;橐龅怯洺绦蚬倘灰彩菫楸Wo(hù)婚姻當(dāng)事人的利益而設(shè)定的,但有關(guān)法律規(guī)定更重視婚姻登記的實質(zhì),甚至為達(dá)到實質(zhì)目的而遷就婚姻登記程序{2}。

  我國的司法解釋有將“無效婚姻”有效化處理的趨勢。例如,最高人民法院“《婚姻法》司法解釋(一)”第8條規(guī)定:“當(dāng)事人依據(jù)婚姻法第十條規(guī)定向人民法院申請宣告婚姻無效的,申請時,法定情形已經(jīng)消失的,人民法院不予支持。”這實際上就是人民法院對于部分無效婚姻的有條件認(rèn)可,相比之下,無效婚姻的違法性比結(jié)婚登記程序瑕疵的違法性要大得多。嚴(yán)重違法的尚且能得到法律的諒解,違法程度更低的程序瑕疵更不應(yīng)該被苛以“重刑”。同時,該解釋第12條規(guī)定,受脅迫的一方主張撤銷婚姻的請求期限為一年,且該期限不適用訴訟時效中止、中斷、延長的規(guī)定。通過這樣的規(guī)定,足以可見立法者保護(hù)婚姻穩(wěn)定性的價值選擇{3}。

  2003年8月8日,國務(wù)院頒布新《婚姻登記條例》,將原《婚姻登記管理條例》中“申請婚姻登記的當(dāng)事人弄虛作假、騙取婚姻登記的,婚姻登記管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷婚姻登記,對結(jié)婚、復(fù)婚的當(dāng)事人宣布其婚姻關(guān)系無效并收回結(jié)婚證,對離婚的當(dāng)事人宣布其解除婚姻關(guān)系無效并收回離婚證,并對當(dāng)事人處以200元以下的罰款”的規(guī)定予以刪除??梢姺梢巡粚⒊蜂N婚姻登記作為對當(dāng)事人的一種懲罰,不再賦予婚姻登記機(jī)關(guān)以相對人弄虛作假為由撤銷婚姻登記的職權(quán),更大程度地維護(hù)了婚姻登記的公信力。立法的趨勢在于更有力地保護(hù)婚姻登記的公信力,保護(hù)社會公眾的合理信賴和當(dāng)事人的利益,以程序不合法為由否定登記效力,明顯和立法原意是不相符。[2]

  三、結(jié)婚登記程序瑕疵案件的處理

  經(jīng)過以上分析,我們可以得出結(jié)論,不能以婚姻登記程序的瑕疵來撤銷婚姻登記進(jìn)而否定婚姻的效力。雖然婚姻登記程序不合法,但只要符合實質(zhì)要件并經(jīng)正式登記,就應(yīng)當(dāng)認(rèn)可并保護(hù)該婚姻關(guān)系。行政確認(rèn)程序存在瑕疵,可以首先確認(rèn)其違法,以督促婚姻登記機(jī)關(guān)在日后的工作中盡職盡責(zé)、嚴(yán)格執(zhí)法;其次在確有必要或客觀條件允許的情況下,要求其補(bǔ)正或者重新確認(rèn),以保護(hù)當(dāng)事人婚姻關(guān)系的穩(wěn)定性及其合法權(quán)益{3}51。目前可以通過對《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第57條第2款的文意解釋來確認(rèn)違法。根據(jù)該條規(guī)定,由人民法院確認(rèn)違法可以作為行政程序違法的一種責(zé)任形式。具體來說,這種責(zé)任形式適用于下列程序違法情形:(1)行政主體逾期不履行法定職責(zé),責(zé)令其履行法定職責(zé)已無實際意義;(2)行政主體逾期履行法定職責(zé),該逾期行為并未給相對人的合法權(quán)益造成侵害或不利影響;(3)行政行為程序違法但不具有可撤銷內(nèi)容。所謂“不具有可撤銷內(nèi)容”,既包括管理中的事實行為,又包括一些形式欠缺的具體行政行為{4}。程序瑕疵的婚姻登記行為具有不可撤銷的性質(zhì),應(yīng)由人民法院確認(rèn)違法。

  從現(xiàn)行《婚姻法》的立法精神看,對程序瑕疵的結(jié)婚登記予以補(bǔ)正或重新確認(rèn),是具合法性的。我國《婚姻法》第8條規(guī)定:“要求結(jié)婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記。符合本法規(guī)定的,予以登記,發(fā)給結(jié)婚證。取得結(jié)婚證,即確立夫妻關(guān)系。未辦理結(jié)婚登記的,應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦登記。”最高人民法院“《婚姻法》司法解釋(一)”第4條進(jìn)一步解釋:“男女雙方根據(jù)婚姻法第八條規(guī)定補(bǔ)辦結(jié)婚登記的,婚姻關(guān)系的效力從雙方均符合婚姻法所規(guī)定的結(jié)婚的實質(zhì)要件時起算。”筆者認(rèn)為,對符合結(jié)婚實質(zhì)要件但程序瑕疵的結(jié)婚登記,進(jìn)行補(bǔ)正或重新確認(rèn)是可行的。

  從長遠(yuǎn)來看,應(yīng)該通過完善行政程序立法來解決結(jié)婚登記程序瑕疵案件的處理。我國目前關(guān)于行政程序的立法很不完善,不能根據(jù)不同行政行為的價值和作用做到具體問題具體分析,也缺乏更加細(xì)化、可操作的處理準(zhǔn)則。筆者認(rèn)為,違反婚姻登記程序,應(yīng)該做出行政行為違法的判決,因為婚姻登記程序的規(guī)定不僅是為了保障相對人的婚姻關(guān)系在行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督下得到正確的確認(rèn),更重要的是為行政機(jī)關(guān)的工作人員依法行政提供標(biāo)準(zhǔn),是對行政機(jī)關(guān)行為的規(guī)范和制約?;橐龅怯洺绦蛞?guī)范的重點在于對行政機(jī)關(guān)的限制,婚姻登記程序瑕疵的后果也應(yīng)該主要針對婚姻登記機(jī)關(guān)。為了維護(hù)程序立法的尊嚴(yán)和意義,為了更好地規(guī)范和約束婚姻登記機(jī)關(guān)的行為,應(yīng)該給予婚姻登記中違反程序的行為以法律上的否定評價。筆者認(rèn)為,確認(rèn)違法是一個好的立法選擇,可以通過完善行政訴訟法的規(guī)定,拓寬確認(rèn)行政程序違法的適用范圍,對諸如婚姻登記等不適宜撤銷的行政行為的程序瑕疵案件,做出確認(rèn)違法的判決。




【作者簡介】
馬憶南,北京大學(xué)法學(xué)院教授。


【注釋】
[1]婚姻登記程序的更大意義在于規(guī)范婚姻登記機(jī)關(guān)的行政行為,促使其依法行政,并對其違反程序的行為予以處分。
[2]有學(xué)者建議恢復(fù)婚姻登記機(jī)關(guān)對婚姻登記的撤銷職權(quán),筆者反對,認(rèn)為與立法的趨勢不符,與原理亦不合。(參見:卓冬青.婚姻登記程序瑕疵的法律后果和補(bǔ)救措施[G].夏吟蘭,龍翼飛.和諧社會中婚姻家庭關(guān)系的法律重構(gòu).北京:中國政法大學(xué)出版社,2007:119.)


【參考文獻(xiàn)】
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{3}李亞,王晨從結(jié)婚登記程序瑕疵看婚姻法與行政法的競合[J].法學(xué)與實踐,2006,(4):51.
{4}馬懷德.行政訴訟原理[M].法律出版社,2003:424.
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