一、概念

　　非法拘禁罪（刑法第238條），是指以拘押、禁閉或者其他強(qiáng)制方法，非法剝奪他人人身自由的行為。

　　二、犯罪構(gòu)成

　?。ㄒ唬┛腕w要件

　　本罪侵犯的客體是他人的身體自由權(quán)，所謂身體自由權(quán)，是指以身體的動靜舉止不受非法干預(yù)為內(nèi)容的人格權(quán)，亦即在法律范圍內(nèi)按照自己的意志決定自己身體行動的自由權(quán)利，公民的身體自由，是公民正常工作、生產(chǎn)、生活和學(xué)習(xí)的保證，失去身體自由，就失去了從事一切正?；顒拥目赡堋Ｎ覈鴳椃ǖ?7條規(guī)定：“中華人民共和國公民的人身自由不受侵犯。任何公民，非經(jīng)人民檢察院批準(zhǔn)或者決定或者人民法院決定，并由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行，不受逮捕，禁止非法拘禁和以其他方法非法剝奪或者限制公民的人身自由。”因此，非法拘禁是一種嚴(yán)重剝奪公民身體自由的行為。

　　本罪侵害的對象，是依法享有人身權(quán)利的任何自然人。身體自由權(quán)作為一種人格權(quán)，是組成民事權(quán)利體系之一的人身權(quán)的重要組成部分，民事權(quán)利的享有基于民事權(quán)利能力。凡具有民事權(quán)利能力之自然人均依法享受包括身體自由權(quán)在內(nèi)的民事權(quán)利。民事權(quán)利能力是法律賦予民事主體從事民事活動，享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格，始于出生，終于死亡，自然人的民事權(quán)利能力一律平等。因此本罪侵害的對象，包括一切自然人（即基于自然規(guī)律而出生的人）。即包括無辜公民、犯錯誤的人、有一般違法行為的人和犯罪嫌疑人。有一種觀點認(rèn)為，非法拘禁罪中的“他人”，只是指有按照自己的意志支配自己的活動能力的人，包括潛在的有意志活動能力的人在內(nèi)，如幼兒、醉酒者和熟睡中的人。但不應(yīng)包括完全沒有按照自己的意志支配自己的活動能力的人，如嬰兒、嚴(yán)重的精神病患者。

　　（二）客觀要件

　　本罪客觀上表現(xiàn)為非法剝奪他人身體自由的行為。

　　這里的“他人”沒有限制，既可以是守法公民，也可以是犯有錯誤或有一般違法行為的人，還可以是犯罪嫌疑人。行為的特征是非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人的身體自由。凡符合這一特征的均應(yīng)認(rèn)定為非法剝奪人身自由罪，如非法逮捕、拘留、監(jiān)禁、扣押、綁架，辦封閉式“學(xué)習(xí)班”、“隔離審查”等等均是非法剝奪人身自由。概括起來分為兩類：一類是直接拘束人的身體，剝奪其身體活動自由，如捆綁；另一類是間接拘束人的身體，剝奪其身體活動自曲，即將他人監(jiān)禁于一定場所，使其不能或明顯難以離開、逃出。剝奪人身自由的方法既可以是有形的，也可以是無形的。例如，將婦女洗澡時的換洗衣服拿走，使其基于羞恥心無法走出浴室的行為，就是無形的方法。此外，無論是以暴力、脅迫方法拘禁他人，還是以欺詐方法拘禁他人，均不影響本罪的成立。

　　非法剝奪人身自由是一種持續(xù)行為，即該行為在一定時間內(nèi)處于繼續(xù)狀態(tài)，使他人在一定時間內(nèi)失去身體自由，不具有間斷性。時間持續(xù)的長短不影響本罪的成立，只影響量刑。但時間過短、瞬間性的剝奪人身自由的行為，則難以認(rèn)定成立本罪。

　　剝奪人身自由的行為必須是非法的。司法機(jī)關(guān)根據(jù)法律規(guī)定，對于有犯罪事實和重大嫌疑的人采取拘留、逮捕等限制人身自由的強(qiáng)制措施的行為，不成立本罪。但發(fā)現(xiàn)不應(yīng)拘捕時，借故不予釋放，繼續(xù)羈押的，則應(yīng)認(rèn)為是非法剝奪人身自由。對于正在實行犯罪或犯罪后及時被發(fā)覺的、通緝在案的、越獄逃跑的、正在被追捕的人，群眾依法扭送至司法機(jī)關(guān)的，是一種權(quán)利，而不是非法剝奪人身自由。依法收容精神病患者的，也不是非法剝奪人身自由的行為。

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　　本罪的主體既可以是國家工作人員，也可以是一般公民。從實際發(fā)生的案件來看，多為掌握一定職權(quán)的國家工作人員或基層農(nóng)村干部。另外，這類案件往往涉及的人員較多。有的是經(jīng)干部會議集體討論決定的；有的是經(jīng)上級領(lǐng)導(dǎo)同意或默許的；有的是直接策劃、指揮者，有的是動手捆綁、奉命看守者。因此，處理時要注意，依法應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的，只是其中的直接責(zé)任者和出于陷害、報復(fù)和其他卑鄙動機(jī)的人員。對其他人員應(yīng)實行區(qū)別對待，一般不追究刑事責(zé)任。

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　　本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意，并以剝奪他人人身自由為目的。“聚眾”，一般是指聚集二人以上。“公共場所”、“當(dāng)眾”，參見本相對第236條第三款第三項的解釋。

　　過失不構(gòu)成本罪。非法拘禁他人的動機(jī)是多種多樣的。有的因法制觀點差，把非法拘禁視為合法行為；有的出于泄憤報復(fù)，打擊迫害；有的是不調(diào)查研究，主觀武斷、逼取口供；有的是鬧特權(quán)、耍威風(fēng)；有的是濫用職權(quán)、以勢壓人；也有的是居心不良，另有所圖。不管出于什么動機(jī)，只要具有非法剝奪他人人身自由的目的，故意實施了非法拘禁他人，即構(gòu)成本罪，如果非法剝奪他人身自由是為了其他犯罪目的，其他犯罪比非法拘禁罪處罰更重的，應(yīng)以其他罪論處。

　　三、認(rèn)定

　?。ㄒ唬┍咀锱c非罪的界限

　　1、劃清一般非法拘禁行為與非法拘禁犯罪。非法拘禁行為，只有達(dá)到相當(dāng)嚴(yán)重的程度，才構(gòu)成犯罪。因此，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情節(jié)輕重、危害大小、動機(jī)為私為公、拘禁時間長短等因素，綜合分析，來確定非法拘禁行為的性質(zhì)?！吨伟补芾硖幜P條例》第22條規(guī)定：非法限制他人人身自由，尚不夠刑事處罰的、處15日以下拘留，200元以下罰款或者警告。司法實踐中，對具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)作為犯罪處理：（1）國家工作人員濫用職權(quán)、非法拘禁無辜群眾，造成惡劣影響的：（2）非法拘禁他人，并實施捆綁、毆打、侮辱等行為的；（3）多次大量非法拘禁他人，或非法拘禁多人，或非法拘禁時間較長的；（4）非法拘禁，致人重傷、死亡、精神失常或自殺的：（5）非法拘禁，造成其他嚴(yán)重后果的。

　　2、劃清違法拘捕與非法拘禁罪的界限。兩者的區(qū)別主要在于違法拘留、逮捕是違反拘留、逮捕法規(guī)的行為，一般是司法人員在依照法定職權(quán)和條件的情況決定、批準(zhǔn)、執(zhí)行拘捕時，違反法律規(guī)定約有關(guān)程序、手續(xù)和時限，并不具有非法拘禁的動機(jī)和目的。如：一般的超時限報捕、批捕；未及時辦理、出示拘留、逮捕證；未依法及時通知犯罪嫌疑人家屬或單位；未先辦理延期手續(xù)而超期羈押人犯的等，都不構(gòu)成非法拘禁罪。因各種客觀因素造成錯拘、錯捕的，也不構(gòu)成犯罪。

　?。ǘ┍咀锱c刑訊逼供罪的界限

　　兩者都屬于侵犯人身權(quán)利的犯罪，實踐中往往互相牽連，容易混淆。兩者的區(qū)別在于：

　　1、主體要件不同。前者是一般主體，后者只能是國家工作人；

　　2、犯罪對象不同。前者是一般公民，后者只能是被控有違法犯罪行為的犯罪嫌疑人；

　　3、犯罪行為表現(xiàn)和目的不同。前者是以拘禁或者其他強(qiáng)制方法非法剝奪他人人身自由，后者是對犯罪嫌疑人使用肉刑或者變相肉刑逼取口供。如果兩罪一起發(fā)生，互有關(guān)聯(lián)的，一般應(yīng)按牽連犯罪從一重罪處理。非國家工作人員有類似“刑訊逼供”等關(guān)押行為的，不定刑訊逼供罪，可以非法拘禁罪論處。

　　（三）本罪的一罪與數(shù)罪

　　1、非法拘禁罪與故意殺人罪、故意傷害罪、刑訊逼供罪及暴力取證罪的牽連、競合非法拘禁罪與故意殺人罪、故意傷害罪的牽連，通常表現(xiàn)為在非法拘禁過程中，行為人對被害人進(jìn)行暴力加害，或者行為人用非法拘禁方法故意使被害人因凍餓等原因而死亡、受傷等。對于在非法拘禁中對被害人加害的情況，應(yīng)當(dāng)注意，本條第2款明確規(guī)定，非法拘禁“使用暴力致人傷殘、死亡的”，依照故意傷害罪、故意殺人罪定罪處罰。因此，一方面對于這種情況只應(yīng)按一重罪即故意傷害罪或故意殺人罪定罪處罰，另一方面，要注意其適用的條件：必須是在非法拘禁中“使用暴力”且“致人傷殘、死亡”。這里的“傷殘”不包括輕傷，而是指重傷，但不限于肢體殘廢的情形，而是包括各種對于人身健康有重大傷害的情形在內(nèi)。至于上述后一種情況，即行為人目的即在于故意傷害、故意殺害被害人，只不過其方法采用了非法拘禁而已，自然應(yīng)按牽連犯的處罰原則，從一重罪定罪處罰，即按故意傷害罪或故意殺人罪定罪處罰。非法拘禁罪與刑訊逼供罪、暴力取證罪形成牽連犯形態(tài)或想象競合犯形態(tài)的情況，表現(xiàn)為司法工作人員非法將犯罪嫌疑人、被告人或證人拘禁，在此過程中又進(jìn)行刑訊逼供或暴力逼取證言的行為。對于這種情形，應(yīng)按刑訊逼供罪或暴力取證罪對行為人定罪處罰。當(dāng)然，如果行為人在拘禁他人進(jìn)行刑訊逼供、暴力逼取證言過程中致人傷殘、死亡的，應(yīng)以故意傷害罪、故意殺人罪定罪處罰。

　　2、非法拘禁罪與妨害公務(wù)罪的想象競合妨害公務(wù)罪，是指以暴力、威脅方法阻礙國家機(jī)關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)、以暴力、威脅、方法阻礙全國人大和地方各級人大代表依法執(zhí)行代表職務(wù)，或者在自然災(zāi)害和突發(fā)事件中，以暴力、威脅方法阻礙紅十字會工作人員依法履行職責(zé)的行為。除故意阻礙國家安全機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)依法執(zhí)行國家安全工作任務(wù)造成嚴(yán)重后果的行為構(gòu)成妨害公務(wù)罪，不需要“暴力、威脅方法”外，暴力、威脅方法是其他妨害公務(wù)行為構(gòu)成犯罪必備的行為方法條件。妨害公務(wù)罪中的暴力，一般是指對國家機(jī)關(guān)工作人員等特定人員的身體實行打擊或強(qiáng)制，例如毆打、捆綁等。司法實踐中，往往有以捆綁等非法拘禁的方法妨害公務(wù)的案件發(fā)生。這實際上是一行為同時觸犯兩個罪名，屬于想象競合犯，對此應(yīng)擇一重罪從重處罰。但是，本法對非法拘禁罪和妨害公務(wù)罪基本構(gòu)成的法定刑設(shè)置基本相同，這就涉及到究竟應(yīng)以哪個罪名對行為人定罪處罰的問題。我們認(rèn)為，應(yīng)以妨害公務(wù)罪定罪處罰，這樣可以更好地反映行為的整體性質(zhì)和本質(zhì)特征。當(dāng)然，如果在非法拘禁妨害公務(wù)中過失致人重傷或死亡的，應(yīng)當(dāng)依照非法拘禁罪定罪處罰，因為本條對非法拘禁致人重傷、死亡的規(guī)定了結(jié)果加重犯的法定刑（不過，如是故意致人重傷、死亡，則對行為人應(yīng)定故意傷害罪或故意殺人罪，不再以非法拘禁或妨害公務(wù)罪定性）。

　　3、非法拘禁罪與暴力干涉婚姻自由罪的想象競合暴力干涉婚姻自由罪與非法拘禁罪的競合問題，在表現(xiàn)上也大致相同于妨害公務(wù)罪的情況，所不同的是，暴力干涉婚姻自由罪在我國刑法上規(guī)定為“告訴的才處理”，而非法拘禁罪卻無此規(guī)定，這樣，當(dāng)兩個罪名在特定情況下發(fā)生競合關(guān)系時，應(yīng)分不同情況予以分析：

　　（1）如果以非法拘禁干涉他人婚姻自由，尚未造成嚴(yán)重后果，且被害人未向司法機(jī)關(guān)告發(fā)的，不宜追究被告人的刑事責(zé)任。由于本法規(guī)定了告訴才處理的原則，在處理暴力干涉婚姻自由罪與非法拘禁罪的想象競合時，如果當(dāng)事人未告訴，就不宜按通常的處理原則適用非法拘禁罪；如果當(dāng)事人已告訴，則應(yīng)按想象競合犯處理，以非法拘禁罪論處。

　?。?）如果以非法拘禁方法干涉他人婚姻自由，引起被害人死亡的，應(yīng)以想象競合犯的原則追究被告人的刑事責(zé)任。這是因為，本法第257條規(guī)矩，暴力干涉他人婚姻自由引起被害人死亡的，不在“告訴的才處理”之列。因此，出現(xiàn)這種情況的，應(yīng)以想象競合犯的原則處理。不過本條規(guī)定非法拘禁致人死亡的，處10年以上有期徒刑，本法第257條規(guī)定暴力干涉婚姻自由致人死亡的，法定刑為2年以上7年以下有期徒刑，二者相比較，前者為重，因此應(yīng)適用非法拘禁罪的條款。但是，考慮到前者重得多，而且考慮到本法第257條的立法精神，在適用非法拘禁“致人死亡”的法定刑時，可適當(dāng)取其輕者。

　?。?）以非法拘禁方法干涉他人婚姻自由，致人重傷的，應(yīng)視當(dāng)事人是否告訴而分別處理：第一，當(dāng)事人向司法機(jī)關(guān)告訴的，應(yīng)按想象競合犯的原則，以非法拘禁罪的基本構(gòu)成的法定刑追究被告人的刑事責(zé)任，而不能以非法拘禁“致人重傷”的法定刑處理。這時因為本法第257條雖未指明暴力干涉婚姻自由致人重傷的應(yīng)如何處理，但從該條第2款的規(guī)定看，只把“致使被害人死亡”這一情節(jié)作為加重構(gòu)成，所以根據(jù)其立法原意，致人重傷的，也包括在本法第257條第1款即暴力干涉婚姻自由罪的基本構(gòu)成中，屬于“告訴的才處理”的范疇，第二，如果當(dāng)事人未告訴的，就不應(yīng)追究行為人的刑事責(zé)任。

　　四、處罰

　　根據(jù)刑法第238條第1款、第2款的規(guī)定，犯非法拘禁罪的，處3年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利，具有毆打、侮辱情節(jié)的，從重處罰。犯非法拘禁罪致人重傷的，處3年以上10年以下有期徒刑；致人死亡的，處10年以上有期徒刑，國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)犯非法拘禁罪的，從重處罰。

　　所謂具有毆打、侮辱情節(jié)，是指為實行非法拘禁而在拘禁過程中進(jìn)行毆打或侮辱。作為非法拘禁罪嚴(yán)重情況的毆打、侮辱是否包括毆打、侮辱行為獨立構(gòu)成犯罪的情形，應(yīng)當(dāng)包括輕傷罪和侮辱罪在內(nèi)，但是不應(yīng)包括重傷害的故意傷害罪在內(nèi)，對于過失造成重傷的，應(yīng)適用非法拘禁罪的加重結(jié)果犯之法定刑；故意造成重傷的，則應(yīng)根據(jù)本條第2款的轉(zhuǎn)化犯規(guī)定，以故意傷害罪論處。

　　所謂“致人重傷”、“致人死亡”僅僅是指過失致人重傷、致人死亡，且不包括以輕傷為故意而過失地造成重傷的情形在內(nèi)，因為這種情形仍為故意重傷罪的范疇。

　　所謂為索取債務(wù)非法扣押、拘禁他人，指的是為索取合法債務(wù)的情形。行為人為索取非法債務(wù)而扣押、拘禁他人的，應(yīng)以本法第239條的綁架罪定罪處罰。

　　國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)犯非法拘禁罪從重處罰，僅限于“利用職權(quán)”的情形；沒有利用職權(quán)的，不得從重處罰。另外，應(yīng)當(dāng)注意，行為人非法拘禁具有多個從重處罰情節(jié)的，應(yīng)在更大幅度上從重處罰。比如國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)非法拘禁，又具有毆打、侮辱情節(jié)的，就屬于這種情況。

　　五、法條及司法解釋

　　[刑法條文]第二百三十八條非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。

　　具有毆打、侮辱情節(jié)的，從重處罰。

　　犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，處十年以上有期徒刑。使用暴力致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。

　　為索取債務(wù)非法扣押、拘禁他人的，依照前兩款的規(guī)定處罰。

　　國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)犯前三款罪的，依照前三款的規(guī)定從重處罰。

　　第九十三條本法所稱國家工作人員，是指國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。

　　國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單仕、社會團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論。

　　[司法解釋]最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（試行）》（199.9.9高檢發(fā)釋字〔1999〕2號）

　　三、國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利犯罪案件（一）國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的非法拘禁案（第238條）

　　非法拘禁罪是指以拘禁或者其他強(qiáng)制方法非法剝奪他人人身自由的行為。

　　國家機(jī)關(guān)工作人員涉嫌利用職權(quán)非法拘禁，具有下列情形之一的，應(yīng)予立案：

　　1.非法拘禁持續(xù)時間超過24小時的；

　　2.3次以上非法拘禁他人，或者一次非法拘禁3人以上的；

　　3.非法拘禁他人，并實施捆綁、毆打、侮辱等行為的；

　　4.非法拘禁，致人傷殘、死亡、精神失常的；

　　5.為索取債務(wù)非法扣押、拘禁他人，具有上述情形之一的；

　　6.司法工作人員對明知是無辜的人而非法拘禁的。

　　最高人民法院《關(guān)于對為索取法律不予保護(hù)的債務(wù)非法拘禁他人行為如何定罪問題的解釋》（2000.7.13法釋〔2000〕19號）

　　為了正確適用刑法，現(xiàn)就為索取高利貸、賭債等法律不予保護(hù)的債務(wù)，非法拘禁他人行為如何定罪問題解釋如下：

　　行為人為索取高利貸、賭債等法律不予保護(hù)的債務(wù)，非法扣押、拘禁他人的，依照刑法第二百三十八條的規(guī)定定罪處罰。